010-57804780

企業合同審查的步驟:從合同背景到合同勝訴能力

2019-03-14 11:53:49

合同審查,明白合同的目的,看清合同的風險,基本就可以出具一份合同審查意見了


這只是對于常見的合同的審查,如果在審查者面前,是一份全新的合同或者是一份非常復雜的合同,是否有可以進行標準化操作的合同審查步驟?


這個操作步驟,首先適用性要廣,其次要以識別合同的風險、化解風險為核心,最后要可以加以改進,形成閉環。這樣才能不斷提高合同審查的效能


按這個思路,我整理出合同審查的七步法


第一步

是了解合同背景,包括合同目的,合同主體的交易地位對比等信息。其目的是為了掌控合同全局,為合同審查工作定下基調


合同目的,決定了合同審查的方向,最忌諱不問緣由,上來就是各種意見。這些意見再好、再專業,與合同目的不符,也是白費功夫,甚至引來對審查者專業能力的擔心


合同地位,決定了合同審查的尺度。


對方強勢,我方則抓重點,拋出一些意見試探對方的反映。對方弱勢,我方則強調合理,實則是要求對方按我方需求。


第二步

調查雙方的履行能力,主要是合同向對方的履行能力。簽合同的目的,就是為了通過雙方的履約,獲取預期的利益。有的合同方,雖簽了合同,但履約能力很脆弱,甚至一開始就隱瞞了履約能力


履約能力調查,也包括自己方的履約能力調查。


本步驟即開始進行排雷的階段,即排除合同的風險。


是否有能力、有真實意愿履約,是合同最大的風險之一,跟合同條款無關,是合同之外的“合同風險”。


因此,作為第一個雷,先給排掉。


第三步

合同結構模塊的梳理,主要是幫助審查人員能看到那些“被遺漏”的部分,排除一些非常明顯的風險


合同按不同的視角,可分為不同的模塊。


在《企業合同審查的關鍵:主要模塊與核心風險》一文中,我們把合同主要模塊化為八個:首部模塊、標的模塊、對價模塊、保證模塊、效力模塊、救濟模塊、附隨模塊、尾部模塊


每個模塊都有其包含的條款,待審合同如果缺少這些條款或者在這些明面上的條款表述明確錯誤,如大小寫不一致,前后沖突等,則可能產生風險,而這種地雷是比較明顯的,也是比較好排查的


第四步

是合同交易流程的梳理,主要是幫助審查人員能看到交易是否符合一般的商業慣例,對己方來說,該交易的流程是否可控,是否是通暢的,是否可以達到合同交易的目的


對流程梳理,也是排除風險的一種。不過,這種排除風險,又更進一步了。


它深入到交易的內部,對交易的邏輯進行考察


當然,這一步的排雷,是保證合同所載條款,可以順利地完成合同交易,對雙方都是必要的,如果真實想進行本項交易的話


第五步

則進入我們說的“內核操作”了,識別合同關鍵風險,主要就是對交易的核心風險及合同交易行為與強制性法律規定相沖突的地方進行排雷


關鍵風險是指那些可能增加己方成本的條款或者容易造成不穩定現象的條款


典型的可能增加成本的條款包括價款是否包含稅收、付款時間限定、交貨時間限定、要求額外支付保證金、違約金的計算方式、造成損失的賠償范圍、兜底條款的適用范圍、管轄所在地,等等。


典型的可能造成不穩定的條款包括語義有歧義、表達主觀無法明確、對相關情況未考慮到、語義前后矛盾、兩個合同的關系未界定、主體資質未核實、賦予單方特別的權利,等等。


第六步

前面第2到第5步,我們都在理順合同保障交易的同時,排除合同風險,而且是逐步深入,由外及內,由淺入深地排除風險,到第6步,則需要把這些風險的解決辦法落實到文字上來,這便是合同審查的文字修改


文字修改是合同審查落到實處的核心一步,否則前面五步就屬于“紙上談兵”


基本的修改操作有改動、增加、刪除、提示等


這里有一些修改的常用技巧或稱方法,但我相信,只要對前面五步認識足夠深刻,第六步應當是水到渠成的。


第七步

仍然回到對風險的考察上,我稱為“合同能力的評估”,即合同抗風險的能力的預估


假設合同簽訂了,在履行中發生風險


那么,站在合同一方,我們實際會損失什么,會得到什么


更進一步,我們把合同拿到法院,拿到仲裁委,我們能贏得訴訟嗎


這種對合同勝訴能力的評估,構成了合同審查的最后一個環節


如果經過評估,我們沒法取得較為理想的結果


則這一步就成為合同復審的第一步了,我們重新再回到對合同風險的觀察中


再重新啟動合同文字的修改工作


這便是合同審查的閉環,也是可以不斷提高審查效果的管理方法

課程定制 課程特惠 公司愿景 加入我們 聯系我們
CopyRight? 一法網 版權所有
京ICP備16058371號
地址:北京朝陽區廣渠路21號金海商富中心B座705
電話:010-5780 4780
網址:www.iknzwc.tw
怎么样才新时时彩中奖