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企業合同審查的基礎:合同的目的與交易的邏輯

2019-03-14 11:46:37

企業法務每天都在審查合同

但我相信,大多數法務對自己審過的合同,都有一種“不踏實”的感覺


因為,這種感覺我也曾有過


不知道提出的修改意見是否完整、可靠,是否經得起履行


如發生糾紛或訴訟,自己審過的合同能否經得起考驗


即便可以勝訴,公司是否還是贏了官司輸了錢,等等


為什么會這樣?


經過數年的成功和失敗的經歷


我終于明白了


這個擔心其實是來自對合同交易的擔心,對交易風險的擔心


為什么會擔心合同的交易問題呢


因為自己不熟悉這個交易,不能預測這個交易的后果,甚至不明白這個交易的目的


因此,對于審查合同,我的重點逐漸放到了對合同交易的理解、對交易風險的把控上


對于經手的合同,只要我能認識合同的目的,看清合同交易的邏輯,明白交易的風險


我就敢放手修改或不修改,就能很清楚地看到在哪些地方必須改,以及在哪些地方可改可不改


合同審查的標準逐漸在我的腦中清晰起來


我想說的是:


法務審查合同之所以難,是因為缺乏標準


因此,難于權衡好壞


法務審查合同之所以又容易,是因為沒有標準


因此,誰都可以得出一個審核結果


這樣,要真正成為合同審查的高手


第一件事便是,認識合同審查的基礎是什么?


合同的目的


企業合同的目的是本企業擬簽本合同(協議)的目標是什么


目標決定一切


企業簽合同,其目標一定是為了某種期待利益


這種期待利益具體又可體現為,在現有利益之上的增加或者在現有利益之上的避險


至于這種期待利益是否歸屬于簽約方自己,其實并不重要


因為簽約主體可以為他人利益而簽合同,這種情況下的審查就更注意合同目的的歸宿了


當然,為他人利益簽合同的情況畢竟是少數,大部分是為簽約主體自己著想


作為企業合同簽約主體的代理人——法務或律師,在審查合同時,第一要素便是要去看我們的委托人簽本合同的目的是什么?


比如,買賣合同(簽買賣合同)的目的,作為買方,一般是想買進某個設備或產品,要么用于消費,要么用于再生產


用于消費(或使用),比較簡單一些,審查這個合同就要注意所買產品是否符合未來的使用預期


用于再生產,審查這個合同,就要注意所買產品要用到下面哪個什么的環節或場景,需要提前就注意什么,這個可能就是本合同審查最需要考慮的,而這個往往被忽略了


總之,合同審查的目的就是要達到這樣一個效果:假設合同簽訂并開始履行了,我們可以通過合同的履行達到我們原來所預期的合同目的,即獲得期待利益


因此,合同審查的基礎之一,便是看透合同(簽合同)的目的。


這里要注意的是,這里說的“合同目的”不完全等同于我們通常所說的位于合同文本前面的“合同目的條款”或者司法機關根據合同當事人的意思表示所推測的當事人簽訂合同(成立某種民事法律關系)的“本來目的”。


這里說的合同目的,是一方主體簽署合同的經濟目的,是一方主體的期待利益。


交易的邏輯


合同法,又稱交易法


企業簽合同,就是通過某項交易,來實現預期利益的


交易,是在市場中進行資源交換、風險分配


合同審查是幫助企業(委托人)找到合同交易的邏輯,以便保證該交易的進行,以及控制該交易的風險,降低該交易的成本


所以,合同審查,表面上是一種文字工作


內在卻是一份觀察交易的靜態邏輯,預測交易的動態發展的工作


當然,一定是結合交易方的目的,在現行法律規則和制度下進行的觀察和預測


每項交易,自有其不同的交易邏輯和發展趨勢


比如股權收購交易,其交易邏輯可簡單歸為:


收購方以支付與估值相等對價的方式,向被收購方購買目標公司的現有及未來盈利能力


該盈利能力系由目標公司的資產、牌照、人才、技術等組合產生


因此,股權收購合同的審查,就要關注被收購方對目標公司上述該盈利能力的保證,一方面是對信息披露的完整、有效的說明;另一方面是對組成要素的真實、完整的承諾


如果不能達到上述保證,被收購方應當彌補給收購方已投入的成本、費用以及部分的預期利益


前述對交易的考量,即應當成為股權收購合同審查的要點


交易的邏輯,依交易的類型不同而不同


合同法所列的15種有名合同,就是15種典型的交易類型,其交易的邏輯各不相同


實踐中的企業合同,大部分是非典型型的合同,其交易邏輯往往遵循企業的經營行為,而非法律所創設的典型行為


總結:合同審查的基礎,除了要熟悉合同的類型、合同的外觀及合同的結構等以外,關鍵是要明白合同審查的目的與學習“交易的邏輯”。


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